Howey-test
Wat is de Howey-test?
De Howey-test verwijst naar de zaak van het Amerikaanse Hooggerechtshof om te bepalen of een transactie kwalificeert als een ‘beleggingscontract’ en daarom zou worden beschouwd als een zekerheid en onderworpen is aan openbaarmakings- en registratievereisten onder de Securities Act van 1933 en de Securities Exchange Act van 1934..
Volgens de Howey-test bestaat er een investeringscontract als er een “investering van geld in een gemeenschappelijke onderneming is met een redelijke verwachting dat de winst uit de inspanningen van anderen zal worden gehaald”.
De test is van toepassing op elk contract, schema of transactie. De Howey-test is belangrijk om blockchain en digitale valutaprojecten te situeren bij investeerders en projectondersteuners. Bepaalde cryptocurrencies en initiële muntenaanbiedingen (ICO’s) voldoen wellicht aan de definitie van een “investeringscontract” tijdens de test.
Belangrijkste leerpunten
- De Howey-test bepaalt wat kwalificeert als een “beleggingscontract” en zou daarom onderworpen zijn aan de Amerikaanse effectenwetgeving.
- Er is sprake van een investeringscontract als er “geld wordt geïnvesteerd in een gemeenschappelijke onderneming met een redelijke verwachting dat de winst uit de inspanningen van anderen zal worden gehaald”.
- De Howey-test is belangrijk om blockchain- en digitale valutaprojecten te situeren bij investeerders en projectondersteuners.
- Bepaalde cryptocurrencies en initiële muntenaanbiedingen (ICO’s) voldoen wellicht aan de definitie van een “investeringscontract” onder de Howey-test.
Inzicht in de Howey-test
De Howey-test verwijst naarSEC v. WJ Howey Co., dat in 1946 het Hooggerechtshof bereikte. Howey Company verkocht stukken citrusboomgaarden aan kopers in Florida, diehet landvervolgens zouden verhuren aan Howey. Het personeel van het bedrijf verzorgde de boomgaarden en verkochten het fruit namens de eigenaren. Beide partijen deelden in de opbrengst. De meeste kopers hadden geen landbouwervaring en hoefden het land niet zelf te onderhouden.
Howey had de transacties niet geregistreerd en de Amerikaanse Securities and Exchange Commission (SEC) kwam tussenbeide. In de definitieve uitspraak van de rechtbank werd bepaald dat de leaseback-overeenkomsten werden gekwalificeerd als beleggingscontracten.
Daarbij heeft de Hoge Raad vier criteria vastgesteld om te bepalen of er een investeringscontract bestaat. Een investeringscontract is:
- Een investering van geld
- In een gemeenschappelijke onderneming
- Met de verwachting van winst
- Af te leiden uit de inspanningen van anderen
In het geval van Howey zagen de kopers van de citrusboomgaarden in Florida de transacties vooral als waardevol omdat de arbeid en expertise door anderen werden geleverd. Kopers hoefden alleen kapitaal te investeren om toegang te krijgen tot een inkomstenstroom. Dit classificeerde de transactie als een beleggingscontract onder wat nu bekend staat als de Howey-test, en daarom moest het worden geregistreerd bij de SEC.
Howey-test en cryptocurrencies
Digitale valuta’s zoals bitcoin zijn notoir moeilijk te categoriseren. Ze zijn gedecentraliseerd en ontsnappen als zodanig op veel manieren aan regelgeving. Desalniettemin heeft de SEC belangstelling getoond voor digitale activa en heeft zij geprobeerd te verduidelijken wanneer de verkoop ervan voldoet aan de definitie van een investeringscontract.
Volgens de SEC is de “investering van geld” -test gemakkelijk tevreden met de verkoop van digitale activa omdat fiatgeld of anderedigitale activaworden uitgewisseld. Evenzo wordt gemakkelijk voldaan aan de “gemeenschappelijke onderneming” -test.
In de meeste gevallen, of een digitaal activum kwalificeert als een investeringscontract, hangt grotendeels af van de vraag of er een “verwachting is dat er winst zal worden gehaald uit de inspanningen van anderen”.
De kopers van een digitaal activum kunnen bijvoorbeeld vertrouwen op de inspanningen van anderen als ze afhankelijk zijn van de financiers van het project om het digitale netwerk te ontwikkelen en te onderhouden (vooral in de vroege stadia), in plaats van dat deze taken worden uitgevoerd door een verspreide gemeenschap van niet-aangesloten gebruikers. De test wordt ook gehaald als de financiers van het project stappen ondernemen om de prijs van het digitale activum te ondersteunen, bijvoorbeeld door schaarste te creëren door hetbranden van tokens. Een andere manier waarop aan de test van “inspanningen van anderen” wordt voldaan, is als de financiers van het project blijven optreden in een leidinggevende rol.
Dit zijn maar een paar voorbeelden die door de SEC zijn geschetst. Als het succes van een project afhangt van de voortdurende deelname van de geldschieters, vertrouwt de koper van de bijbehorende digitale activa waarschijnlijk op de “inspanningen van anderen”.
$ 6,9 miljard
Het bedrag dat werd opgehaald via initial coin offerings (ICO’s) in Q1 van 2018. In Q1 van 2019 was dit bedrag $ 118 miljoen, 58 keer minder dan in dezelfde periode in 2018.
Speciale overwegingen
Er zijn tal van implicaties als de SEC bepaalt dat een cryptocurrency-token een beveiliging is. In feite betekent dit dat de SEC kan bepalen of een token al dan niet kan worden verkocht aan Amerikaanse investeerders en het project dwingt zich te registreren bij de SEC.
Een belangrijke toepassing van de Howey-test kwam in 2017, toen de SEC oordeelde dat de verkoop van DAO-tokens in ruil voor Ether in strijd was met de federale effectenwetgeving. In plaats van handhavingsmaatregelen te nemen, waarschuwde de SEC dat de effectenwetten van toepassing waren op de verkoop van tokens – in feite een waarschuwingsschot afvuren op de cryptocurrency-industrie.
Vanwege de Howey-test zijn de meeste ICO’s die vandaag plaatsvinden waarschijnlijk verboden terrein voor Amerikaanse investeerders. In 2018 zei de toenmalige SEC-voorzitter Jay Clayton dat elke ICO die hij had gezien, als een beveiliging kon worden geclassificeerd.
Howey Test – Veelgestelde vragen
Hoe bepaal je of iets een zekerheid is?
Het Amerikaanse Hooggerechtshof gebruikt de Howey-test om te bepalen of bepaalde transacties kwalificeren als “beleggingscontracten”. Als transacties in aanmerking komen als “beleggingscontracten” onder de Securities Act van 1933 en de Securities Exchange Act van 1934, worden die transacties als effecten beschouwd.
De Howey-test probeert vast te stellen of er een “investering van geld in een gemeenschappelijke onderneming is met een redelijke verwachting dat de winst uit de inspanningen van anderen zal worden gehaald”. Als dat het geval is, is de transactie onderworpen aan openbaarmakings- en registratievereisten onder de Securities Act van 1933 en de Securities Exchange Act van 1934.
Waarom is Bitcoin geen beveiliging?
In juni 2018verduidelijkte de voormalige voorzitter van de SEC, Jay Clayton, datbitcoin geen beveiliging is : “Cryptocurrencies: dit zijn vervangingen voor soevereine valuta, vervang de dollar, de euro, de yen door bitcoin. Dat soort valuta is dat niet. een zekerheid, ‘zei Clayton.
Bitcoin, dat nooit publieke middelen heeft gezocht om zijn technologie te ontwikkelen, slaagt niet voor de Howey-test die door de SEC wordt gebruikt om effecten te classificeren. Volgens de definitie van Clayton zijn tokens die in een ICO worden gebruikt echter effecten.
Hoe definieert de SEC een beveiliging?
Effecten zijn vervangbare en verhandelbare financiële instrumenten die worden gebruikt om kapitaal aan te trekken op openbare en particuliere markten. De openbare verkoop van effecten wordt gereguleerd door de SEC.
De definitie van een effectenaanbod werd vastgesteld door het Hooggerechtshof in een zaak uit 1946 genaamd SEC v. WJ Howey Co. In zijn arrest leidt de rechtbank de definitie van een effect af op basis van vier criteria:
- Het bestaan van een investeringscontract
- De vorming van een gemeenschappelijke onderneming
- Een belofte van winst door de uitgevende instelling
- Het gebruik van een derde partij om het aanbod te promoten